Российская организация в числе акционеров имеет иностранную компанию - резидента Кипра, прямо владеющей более чем 20% уставного капитала этой российской организации.
Данная российская организация имеет долговое обязательство по кредитному договору перед российским банком. Кипрская компания предоставляет обеспечение выполнения российской организацией долговых обязательств перед российским банком в виде залога акций, принадлежащих данной иностранной организации в уставном капитале российской организации.
В этом случае, задолженность российской организации перед российским банком по кредитному договору, обеспечение исполнения которого гарантировано иностранной организацией, являющейся аффилированным лицом по отношению к российской организации - заемщику, в целях налогообложения прибыли признается контролируемой задолженностью.
Следовательно, при выплате процентного дохода российской организацией российскому банку по долговому обязательству, обеспечение исполнения которого гарантировано иностранной компанией, владеющей более чем 20% российской организации, имеющей непогашенную задолженность перед российским банком - заимодавцем, применяются положения пункта 2 Кодекса, касающиеся правил недостаточной капитализации.
При этом положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами приравнивается в целях налогообложения к дивидендам и облагается налогом.
Обязанность исчислить, удержать и перечислить налог в бюджет с вышеуказанной положительной разницы в случае, когда договор займа заключен между двумя российскими организациями, положениями главой 25 Кодекса не предусмотрена.
Что касается положений статьи 10 «Дивиденды» и статьи 11 «Проценты» Соглашения между Правительствами РФ и Республики Кипр об избежании двойного налогообложения, то данные положения применяются «только к лицам, имеющим фактическое право на проценты и дивиденды и являющимся налоговыми резидентами Кипра.
Таким образом, положения Соглашения не применяются, если суммы процентов и дивидендов, исчисленные в соответствии с правилами недостаточной капитализации, выплачиваются одной российской организацией другой российской организации. Налогообложение данного вида дохода регулируется только национальным налоговым законодательством РФ, то есть Налоговым кодексом.
Такие разъяснения представлены Минфином РФ в письме № .